11月26日，备受瞩目的奇虎360诉腾讯垄断一案的二审将在最高人民法院开庭。该案今年3月在广东高级人民法院一审，一审判决奇虎360败诉，奇虎360随后提起了上诉。此案被称为是中国“互联网反垄断第一案”，因此引起各界关注。
应当尊重互联网特性
反垄断法第十九条规定，推定企业具有市场支配地位原则，即以企业对市场的占有份额作为推定的依据，根据该条规定，一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一，两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二，三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三时，这三个经营者就被推定为具有市场支配地位。
对于一审的判决，奇虎360认为，腾讯的相关市场占有率构成市场支配地位，更认为腾讯当年“二选一”属于典型的滥用市场支配地位，但法院未能就此认定。有法律专家表示，滥用市场支配地位是垄断的一种，成立的前提是既有市场支配地位，又加以滥用。所以，今日庭审时，双方辩论的焦点依然会是三个方面：相关市场的界定，支配地位的确定，界定是否滥用。
毫无疑问，互联网产业肯定要在反垄断法的监管之下，但由于互联网发展的特殊性，反垄断实施的基础如相关市场（包括产品市场和地域市场）的认定、市场份额的确立、具备市场支配地位的标准等方面，又与传统行业有明显区别。
在此前的一次研讨会上，参与了十几年前《反垄断法》最初起草工作的北京大学光华管理学院教授张维迎曾表示，互联网是充分竞争、飞速发展的行业，改朝换代非常快，任何企业不管规模多大，只要不前进很快就会灭亡。在这样一个变化万千的行业中，并不存在垄断。“国际上大量的反垄断案件本质上是地方保护主义，通过‘反垄断’把外来竞争者挡在门外。国内不应该‘神化’反垄断。”
国务院反垄断委员会专家组成员、对外经济贸易大学法学院教授黄勇也表示，“互联网是非常创新的行业，我们研究的是互联网竞争环境，我们关心的是能不能继续给互联网一个竞争的开放的创新的环境。这是我们用反垄断法的时候要考虑的。”
警惕滥用反垄断
值得一提的是，互联网行业发展迅速，大企业可以风光无限，但若不思进取，很容易成为明日黄花。雅虎曾经风光无限，谷歌崛起后，雅虎已经是二流企业；谷歌看来不可战胜，但社交网站兴起后，Facebook居然对谷歌构成巨大威胁；微软是PC时代的王者，如今却是麻烦不断，似乎岌岌可危。所以不少业内专家认为，反垄断诉讼成为360对抗腾讯，提高自己知名度的一个重要手段。
北京大学教授薛兆丰指出，反垄断法应该保护竞争，而非保护竞争者。但现实中很容易被市场竞争失利者利用，来对抗竞争的成功者，反而妨碍了公平竞争。“我们要警惕反垄断法被滥用，被那些市场竞争失败的人利用来反对市场成功者。”至于是否存在垄断，薛兆丰认为可以看几个关键点，包括市场准入是否畅通，存不存在政府干预，以及准入门槛是否够低。
薛兆丰的观点与互联网思想家，《连线》杂志创世主编凯文·凯利(Kevin Kelly)一致。此前，凯文·凯利曾公开表示：“通常来说，用户对于互联网垄断现象还是比较高兴的，对此不高兴的就是那些垄断公司的竞争对手，而并不是用户在抱怨。而且我觉得这种网络的垄断是基于免费的基础之上慢慢形成的，用户又有什么可抱怨的呢？他们得到的服务总是在不断改进，唯一抱怨的人就是竞争对手，而不是用户。”
事实上，在互联网领域，由于互联网企业涉及到用户的隐私，自律非常重要。有分析认为，由于作恶的成本非常低，不正当竞争得不到应有的惩罚，变相地鼓励了不正当竞争，目前互联网领域对不正当竞争却存在法律严重缺位的现象。进行不正当竞争的法律成本很低。为了保护公平竞争，中国互联网领域的立法与司法均任重道远，既要避免缺位，又要防止越位。
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